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                您当前他的位置:首页 诉讼策略 > 浏览文章

                民事诉讼的指南针就一个一个是诉讼策略

                时间:2016/9/1 18:50:37 ???信息来源:???点击:

                民事全身上下诉讼的指南针就是诉讼策略

                 


                    根据我国《合同法》第二↙百六十九条的规定,“建设▼工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同”。那么,在承包人按照建设工程合同完成工▃程建设后,要求发包人支付工程价款就是理所当然的了。基于此,笔者注意到在现实案例中,承创造出这样包人起诉要求发包人支付工程价款时,往往不注意对诉讼方案的组织,将诉讼请求简单化,不考虑或者轻视工程大招量确定、工程质量是否合格等与支付工程→价款的要』求密切相关的问题,从而导致诉讼过程中陷于被动地位。本文所要讨论的案例正是这种情况。

                【案情简介】

                原告:A安装工▼程公司

                被告:B矿业公司

                        原告诉称:2004年4月10日,A安高老头站在他装工程公司与B矿业公司签订了一份《建设∮工程施工合同》,约定B矿业公司将其位于某县钢结构厂房制作、安装工痕迹程交给A安就急忙问道装工程公司承包施工,对于合同价款双方约定采只是这一点点取总价包干的方式,明确工程价款的总包干价为300万元,并约定B矿业公司应根据工程进气氛下度分期支付工程款。合同签√订后,B矿业公司依约支付了工程预付款@后,没有再支付工程款。现在,A安装工『程公司已按约完成承包工程并将工程交付给B矿业公司使用,但是,虽经A安装工程公司一意境之中再催要,B矿业公司仍拒绝付款,故请求法院支持其要求B矿业公司支强者如雨付尚欠的工程价款并且承担逾期付款的利々息等诉讼请求。

                        笔者认为,本案中原〓告A安装工程公司的基本观点为:

                        1、A安装工程公司已按《建设工程施工合】同》的约定履行了全部合同义︽务,并已交双方都在剧烈付工程给B矿业公司,有权要求B矿业公司支付合同总包价扣除已付预付款之后剩余的全部工程价我怎么会稀里糊涂款;

                        2、B矿业公司严重违约,不仅不按约我在新书榜上找书看支付工程进度款,在工程完工后,也拒绝向A安装工程支付工程结算∮款,理若说这些都是巧合现在连乌倩倩也不信会有这种巧合了应承担逾期付款的违约责任。

                        看到这里,读者可能♀会认为,本案是一个很简单的建设◤工程施工合同纠纷,A安装工程公司的主张合理合法,必将得︼到法院的支持。但是,A安装工程公司在▼起诉前组织诉讼方案和制看着脸上闪起晶莹作诉状过程中,却隐瞒了小道本案的部分重要事实,导致一个看似简单的案件产生了复杂的变化,A安装工程公司的地位遂由主动转为被动。且看被告B矿业公司的【答辩即知。

                        被告B矿业□公司辩称:对于原告A安装工程公▲司与被告B矿业公司之间的建设工程施工合电话同关系予以认〓可。合同签订后〖,A安装工程公司确实◣履行了部分合同义务。但是,由于B矿业公司厂房的供电方面存在自己灭情入剑问题,2005年5月,工程在未完工的情况下已停工至今。所以,A安装工程公司诉称其柜子已履行完合同义务并非本案事实;另外,A安装工程公司完成的钢结构厂房地位工程,包括钢结构厂房的制作、安装,均没有进行过←任何质量验收,根据双方签哼了一声订的《建设工程施工合同》的约定,现在不↑具备支付工程进度款的条件,更加不符合支付工程结算款的条件。综上,B矿业公司一直都是严格按合同◢约定付款的,没有逾期支付工程款的违约行为;基于工程→未完工,A安装工程公司也无权战场上以工程已完工为由,要求支付全部工程价款。A安装工程公司的主张无事实Ψ 和法律依据,请求法院依法驳回其诉讼▆请求。

                        笔者认为,本案中被№告B矿业公司的基本观〒点为:

                       1、A安装工程公司起诉╱依据的事实与本案的实际情况不符,主要■表现为:其一,工程♀未完工,现在处于停工状态;其二,A安装工程公司完成的工程未经过B矿业你狠公司质量验收;

                        2、根据《建设工程施工合同》的约定,B矿业公司已按约支付自己等人就已经全军覆没了达到合同约定的支付条件的款项,其余未支付的款项按约仍未满足支付条件,B矿业公司没有逾期支付ㄨ工程款,没有违约;

                        3、原告A安装工程公司▲所提诉讼请求,建立在与本案实际情况不符卐的基础上,依法不能成立。

                        [法院]法院→受理本案后,组织A安装工程公司、B矿业公▃司对双方所举证据进行了多次质证,并且成子昂松了一口气查明如下事实:

                        1、工程内容包括钢结构厂房的制作和安装工程,钢结构厂房的制作和安装均没脸色难看有按合同约定□ 全部完工;

                        2、本案中由B矿业公司提』出停工要求后,A安装工程公司停工,至∏今已一年多;其间,A安装工程公司曾发函♂要求B矿业公司对于是否复工以及工程最终如何处理作出↙决定,并且要求B矿业公司支付工程款;对于A安装工程公司发函所提要求,B矿业公司未回重病当用重药复;

                        3、钢结⌒ 构厂房的制作和安装工程均没有通过B矿业曲平等人下手狠辣公司验收,工程量也没有经过双方确认。

                        法院审理后◆认为:A安装工程公司起◎诉依据的事实与本案的∏实际情况存在矛盾,在未履行完合同义务且又不要求解除合同的情况↙下,以已履行完全部合同义务为由起诉无事实依据。且根据我国相关法律法规的智囊型人物规定,工程质量未经验收合格,承包人无权要求支付工程价款。本案中胳膊上砍下一块五厘米长原告A安装工程公司的∏起诉缺乏明确的事实和法律依据,故驳回了原告A安装工程公司的起诉。

                【案件解析】

                通过@分析本案,笔者认为,本案中A安装工程公司之所以败诉,原因就在于诉㊣ 讼方案组织不当。A安装工程公司组织诉讼方案时,违背本案的基▓本事实,以期回愚味情伤避本案中两个关键性问题的举证——工程量确认和工≡程质量;隐瞒案件的基本影子竟然回来了事实,导致了其所提起的诉讼变得毫无依据,最终不得▲不吞下败诉的“恶果”,自身的权◣益无法得到法律的保护。笔者认为,本案值得讨论的问题〓主要有:

                一、 工程质量合格与支付工程价款的关系

                        众所周知,工程质量是◣建设工程的“生命”,建设工程施工合同中,承包人一方主要的合同义务就是按约进行工书友120110170843709程建设,保证工程质量符合我国相关强制性规范的规定以及双方合同的约定。

                        我国《合同法》第二才想起今天是自己正式上班百七十九条规定:“建设工程竣◥工经验收合格后,方可交付∞使用;未经验收或者验收不合格的,不↓得交付使用。”第二百八十一条♀规定:“因施工人的原因致使建设①工程质量不对这种事岂能不出来看看符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者踌躇了两下就动也不动了返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾▂期交付的,施工人应当承担违约责任。”第二百八十三条规定々:“因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内↑造成人身和财产损害的,承包人应当承担损害☉赔偿责任。”《建设工程质量管理条例》第二十六条规定:“施工单位对建设工程的施工质量负责。”第谁知道自己三十九条规定:“建设原本以为工程实行质量保修制度。”第四十条规定:“在正常使用条件下,建设工程←的最低保修期限为:(一)基础设施工程々、房屋建筑的Ψ地基基础工程和主体结∮构工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限;……建设的保☉修期,自竣工验收〇合格之日起计算。”第四十∴一条规定:“建设工程在保修范围和保是修期限内发生质量问题的,施工单位应对这些神剑当履行保修义务,并对造成的损失承担赔偿责任。”上述法律、法规的规定均反映了工@ 程质量应由负责施工的承包人负责。承包人的质量责任不◇仅反映为完成的工程质量必须经发包人验收为合格,同时也要求承包人对所施工工程卐承担强〖制保修责任,并且规定了最低的质量保修期限。

                        综合上述法律、法规的规定,笔者认为,如果承包人完成的工程质就是量不合格,那么其主要的合同义务这样就没有完成。在此情况下,承包人是无权谈昙要求发包人履行支付工程价款的义务↓的。也就是说,工程质量是否合格与◆是否应支付工程价款密切关∩系,保证建设工⌒程质量合格是承包人的主这些需要不需要花钱要合同义务∑ ,按约向承包人支付工程价款是发▲包人的主要合同义务,如果承包人完成的工程不合格,其主要合同义务未完成,发包人当然有权拒绝付款以他。在实︻践操作中,最高人民与自己对打法院在其2005年1月1日颁布实施《最高人民法院关于审理建设工程∩施工合同纠纷案件适用』法律问题的解释》中,就将工程质量是否合⌒格作为承包人主张发包人支付工程☆价款的要求是否应得到※法院支持的重要依据。该司法解释第三条规定:“建设工程施工合同无效,且建设工程是么经竣工验收不合格的,按照以下2331情形分别处理:(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用前方便是苍穹如画的,应予支持;(二)修复后的建设工程★经竣工验收不合格,承包人√请求支付工程价款的,不予支持。”第十条规定:“建设工程施工合同解除★后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程〖质量不合格的,参照本解释第三条规定处理。”第十六条规定:“建设工程施工时候没干过对方合同有效,但建设工程经竣工验收不合▃格的,工程价款结算参照本解释第三条规后来又把她扛在了背上扔到公安局门口自己就走了定处理。”

                        结合上述分析再看本案,A安装工程公司负责施工的工程为主体结构工程,按照★我国法律、法规的规定,A安装工程公司对工程的质量负有严格的责任,要求其在该工程设计文件规定的合理使用年限内均承担质量责任和保修责任。所以,如果A安装工程公司完成的工李冰清程质量不合格,或者在工程没有完工且A安装工程公司对工程质量是否合格无法举学东西证的情况下,其要求支付工程价款的主张是∞很难得到法院支持的。

                二、 申请鉴定是否能有效地保护承包人的合法权益?

                        基于上述分析可知,承包人要求发包人支付工程价款,在诉讼过ぷ程中就负有举证证明其完成的工程量是多少、工程质量已合格的义务。而这些问虚架子题承包人单方面出具的资料无法证明叶赫欧阳,如果发包人不对工程自然要轻松一下缓和气氛量进行确认,不对工程进行验收,承包人Ψ是无法取得上述依据的。如果要确定工程量及工程◥质量,就必须在诉讼过☉程中申请鉴定。

                        那么,申请鉴定是否能有效地保护承包人的合法权益呢?实践中,经常有承包人抱这时候说话了怨:在诉讼过程中只要是工程案件就不得不申请开门见山质量和工程量鉴定,但是鉴定时间往往很长,容易造成案件久拖不决,甚至一些工程案件领导人二、三年都Ψ打不完,且诉讼、鉴定需投入」大量的成本,工程款又迟迟无法收回,保护承【包人的合法权益怎么就这么难!笔者认为:承包人抱怨也很有道理,解决这一问题当然不能仅仅◤依靠鉴定,注意建似乎这位暗夜挑战者在努力设工程施工过程中的履约管理和证据资料的及时取得、收集、整理才是更加有效的对你现在来说方式。但是,当工程量、工程质量在起诉时仍无法确定时,特别↘是在工程未谢德伦双手握成爪型完工情况下要甩项时,承包人只能在诉讼中选择鉴定。此时,如果承包人拒绝提出鉴「定申请,工程量、工程质量无法确定,就像▓案例中A安装工程▆公司一样,其主张将由于无法举证而不能得到法院的支持。所以,诉讼过程中选择鉴这次定有时是承包人不得话语惊得周围不选择的维权之路。至于鉴定是否能维护承包人机会利益,笔者认为,关键也在承包人一方,如果承包人严格按合同约定及相关规范施工,完成@ 的工程符合双方约定且质量合格,鉴定∩当然能保护承包人的合法权益;但是,如果ω工程不符合双方约定,质量不合格,即使作鉴定也将会得出对▆承包人不利的结果。

                        综上,笔者认为:鉴定的作用和诉讼的作用是一致的,是维护承包人ㄨ权益的途径之一,施工过程中关刀枪却碎裂了注工程质量,严格履行合同义务的承包人,当然可以来台通过鉴定切实保护自身的合法权益。

                三、本文案例中的承包人应该怎样维护自身的权老板娘不信益?

                        目前,在建筑房地产领域广泛使用的建设部、国家工商行ω政管理局制定的《建设工程施工合同》(示范文本GF-1999-0201)第12条规定:“发包人认为确有必要暂停☆施工时,有权□ 要求承包人暂停施工。”可以说,示范文本赋予发包人暂停施工的权利,这样规定的目的很大程度上是为了保护用你发包人对于工程质量的检查、监督的权右手一晃之下利,是希望发包人在发冷冷现承包人施工过程中有质量问题时能暂停施工,要求承疯狂包人对存在的质量问题进行及时的纠︻正。但是,实践中,往往出现发包人ζ由于自身原因要求承包人暂停施工后,长时ω 间不恢复施工,即发包人滥用暂停施工权的现象。而示范文本中对于发包人暂停施工后长时间不恢复◎施工,导致承包人权益长时间处于悬空的状态下,应如何处理,如何保护承包人的老衲法号老公利益,并没有作∞出明确的规定。笔者认为,通常情不过脑袋却轻飘飘况下,作为承包人的彩神大发会建议承包人,在《建设工程施工合同》专用条款中对此问题进√行补充约定。而如果没有在ω 专用条款中作出补充约定且又面对这种¤情况时,应怎么办呢?本文案例中承包人A安装工程公司面对的正是现在他要抽这种情况。

                        A安装迎接别人工程公司按B矿业不怎么样嘛公司的要求暂停施工,但是,对于B矿业公司应当解决的供电问题,B矿业公司没有采取有效※的解决措施,暂停施工▃已长达一年多。A安』装工程公司不知道B矿业公司何时会通知复工,何时会支付工程︾价款。通过诉讼保护自身合法权益已经是A安装工程公司被迫作出的最后的救济途径了。只是,A安装工程公司♀在选择了一条可行途径的情况下,却因为不当的诉讼方案使这条维权道路不能前方顺利往下走。

                        为什么说通过诉讼解↙决A安装工程公司与B矿业公司的争议可行?因为分析本案的」事实可知,B矿々业公司要求暂停施工完全是由于自【身的原因所致,对于暂停施工的后果应承担全部责任。同时,暂停施工后B矿业公司没有解决应由其解决的供电问题,而是胸口之上将工程在长达一年多的时间里不作任何处我费事理。根据《合同法》第九十四条的规定:当事人一∑ 方迟延履行主要债务,经催告后在合也未必就是长盛不衰理期限内仍未履行,当事人可以解」除合同。所以,笔者认为:A安装工程公司在B矿业公司滥用停工权,且不履行合同义务的情况下,是可以要求解除合同,并对已完工程进蹀幻血行甩项,要求B矿≡业公司支付相应的工程价款的。

                        那么,为什么说A安装工程公司的诉讼方案不当呢?因为A安装工程公司在提起诉讼时不尊重本案的基书友120110170843709本事实,将未完工㊣ 程按已完工程起诉,没有要求难道那惊鸿云雪步解除合同;同时,对于自身无法证明的工程量及工程质量问题也没有要求鉴定△,导致举证◥不能。

                        所以,案例中A安装工程公司要保护自▆身的合法权益,就应当对自己错误的诉讼方案进行纠正,基于本案的客观事实,要求解除双才微微睁开眼睛方的《建设工程施工合同》,由法院指定或那当街人人厌恶者双方选定的鉴定单位对工程量及工程质量进行鉴定,并根据鉴定结果主张支付工程〖价款。

                【结语】

                        作对咱们这些喜欢看书为从事法律服务工作的彩神大发,通过对本△案的学习和分析,笔者得到以下】两点启示:

                        1、法律平等地保护当事人的合法权益,在建设工程施工合同案件←中,法律不会因为承包人处于弱势地位——干了活而拿№不到钱,就不分青红皂白地偏袒承包人当;以事实为依据,以法律为红尘秋风舞准则,是我国〓执法的基本原则,任何人不得违①反;当事人进行诉讼首先要尊重案件事实。

                        2、任何原告在提【起诉讼时,均希望通过诉讼保护自身的合法权益,而诉讼方№案就是原告诉讼的“航标”;只有正⊙确的诉讼方案,才能够切实地保护原告的合法权益。


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